SEC donne son feu vert ! Les courtiers peuvent désormais détenir en garde des titres cryptographiques, les cinq principales exigences de conformité révélées

La Securities and Exchange Commission (SEC) du département des transactions et des marchés a publié une déclaration, précisant pour la première fois que les courtiers négociants peuvent détenir directement des crypto-actifs sécurisés pour le compte de leurs clients, à condition de satisfaire à cinq grandes exigences de conformité : obtenir la capacité de transfert, évaluer la technologie blockchain, protéger les clés privées, mettre en place des mécanismes de réponse aux interruptions, et éviter des risques majeurs pour la sécurité. Cette déclaration s’applique à tous les courtiers qui détiennent des crypto-actifs sécurisés pour leurs clients, y compris les sociétés de services de titres traditionnelles. La SEC souligne qu’il s’agit d’une mesure transitoire, le comité étant toujours en train d’examiner et de recueillir des retours.

Du gris réglementaire à une voie claire de conformité

(Source : SEC)

L’essence de cette déclaration de la SEC est d’expliquer comment la règle 15c3-3(b)(1) s’applique aux crypto-actifs sécurisés. Cette règle exige que les courtiers négociants obtiennent et maintiennent en permanence la « possession ou contrôle effectif » des titres garantis par marge et des titres en excès de marge que le client a versés. Par le passé, l’application de cette règle aux crypto-actifs sécurisés présents sur la blockchain a toujours été floue.

Les titres traditionnels sont déposés auprès d’une chambre de compensation centrale, et les courtiers prouvent leur « possession effective » via des registres comptables. Mais les crypto-actifs sécurisés existent sur un registre distribué, la propriété étant contrôlée par des clés privées, ce qui diffère totalement de l’architecture des systèmes traditionnels. Les acteurs du marché réclament depuis longtemps que la SEC fournisse des directives claires pour permettre une conformité dans la gestion de ces titres sécurisés.

Cette déclaration répond à ces attentes, indiquant clairement qu’en remplissant certaines conditions, la SEC ne s’opposera pas à ce que les courtiers détiennent directement des crypto-actifs sécurisés, considérant cela comme conforme à la « possession effective ». Cette position ouvre la voie aux sociétés de services de titres traditionnelles pour entrer dans le domaine de la garde de crypto-actifs sécurisés, tout en offrant un cadre de conformité pour celles déjà engagées dans cette activité.

Il est important de noter que la déclaration fait référence à la déclaration spéciale de décembre 2020 concernant les courtiers négociants à but spécifique. La SEC estime que les courtiers opérant selon cette déclaration depuis 2020 devraient également respecter les nouvelles exigences, assurant ainsi une continuité politique.

Les cinq grandes exigences de conformité en détail

La première condition insiste sur la souveraineté technologique du courtier. Cela signifie que le courtier ne peut pas simplement externaliser la garde des crypto-actifs sécurisés à un fournisseur tiers de portefeuilles, mais doit maîtriser lui-même les clés privées et la capacité de transfert. Cette exigence garantit que le courtier peut toujours remplir ses obligations envers ses clients, en toute circonstance.

La deuxième condition impose une diligence technologique continue. Le courtier doit évaluer la performance, la vitesse de transaction, la scalabilité, la résilience, la sécurité, la complexité, la visibilité et d’autres aspects de la blockchain. Il ne s’agit pas d’une évaluation ponctuelle, mais d’un processus continu à intervalles raisonnables, avant et après la détention des crypto-actifs sécurisés.

La troisième condition concerne le principal risque lié à la garde des crypto-actifs sécurisés. La clé privée représente la propriété ; la perdre équivaut à une perte définitive des actifs. La SEC exige que les courtiers mettent en place des contrôles conformes aux meilleures pratiques industrielles, tels que la multi-signature, les modules de sécurité matérielle, la séparation des portefeuilles froids et chauds, etc.

La quatrième condition demande que les courtiers soient préparés à faire face aux événements spécifiques à la blockchain. Les hard forks peuvent entraîner une scission d’un jeton en deux, les airdrops peuvent générer de nouveaux jetons, et une attaque à 51% peut entraîner un rollback des transactions. Les courtiers doivent définir à l’avance comment protéger les intérêts des clients dans ces situations.

La cinquième condition concerne un mécanisme de sécurité. Si un courtier découvre une vulnérabilité majeure ou un défaut opérationnel sur une blockchain, il ne doit pas continuer à détenir des titres sécurisés basés sur cette chaîne. Cette exigence impose une surveillance continue des risques, évitant une détention aveugle.

Conditions pour la garde de crypto-actifs sécurisés par les courtiers

Capacité d’accès technique : Le courtier doit pouvoir accéder directement aux crypto-actifs sécurisés et effectuer des transferts sur la blockchain concernée, sans dépendre d’un intermédiaire tiers.

Procédure d’évaluation de la blockchain : Établir une politique écrite pour évaluer périodiquement la performance, la sécurité, la scalabilité, etc., de la blockchain selon neuf critères.

Mécanisme de protection des clés privées : Mettre en place des contrôles conformes aux meilleures pratiques industrielles pour prévenir le vol, la perte ou l’utilisation non autorisée des clés privées.

Plan de réponse aux interruptions : Définir à l’avance comment gérer les défaillances de la blockchain, les attaques à 51%, les hard forks ou les airdrops.

Mécanisme d’élimination des risques : En cas de détection d’un problème majeur de sécurité ou d’exploitation, le courtier ne doit pas considérer qu’il détient ces crypto-actifs sécurisés.

Caractère transitoire de la déclaration et incertitudes futures

La SEC indique clairement qu’il s’agit d’une mesure transitoire, le comité poursuivant l’examen des questions relatives à la garde de crypto-actifs sécurisés par les courtiers. Cela signifie que le cadre actuel pourrait évoluer, et que les courtiers ne doivent pas le considérer comme une règle définitive. La déclaration reflète uniquement le point de vue du personnel du département, sans force juridique, et le comité n’a ni approuvé ni rejeté son contenu.

Ce caractère transitoire représente un défi pour les courtiers. Après avoir investi massivement dans des infrastructures conformes, ils pourraient voir ces règles évoluer, nécessitant des ajustements. Cependant, sans cette déclaration, l’incertitude réglementaire serait encore plus grande. La majorité des courtiers continueront probablement à opérer selon les directives actuelles tout en suivant de près les actions futures de la SEC.

La déclaration insiste également sur le fait qu’elle ne concerne pas d’autres obligations de conformité pour les courtiers, telles que les règles de responsabilité financière, de meilleure exécution ou de conformité. Cela signifie qu’en dépit de satisfaire aux cinq exigences de garde, ils doivent toujours respecter toutes les autres réglementations applicables, notamment lors de recommandations de crypto-actifs sécurisés aux clients, en évaluant leur adéquation et en respectant leur devoir de meilleure exécution.